论中国传统法律中比附的合理性

作者: 黄春燕著 , 张晋藩编

出版社: 中国政法大学出版社

出版时间: 2018-06

版次: 1

ISBN: 9787562083191

定价: 36.00

装帧: 平装

开本: 32开

纸张: 胶版纸

页数: 290页

字数: 227千字

正文语种: 简体中文

丛书: 法律溯源丛书

分类: 法律

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　　我国传统法律中的比附制度在其源远流长的历史中有其自身存在的合理性以及特定立法模式下的适应性，《论中国传统法律中比附的合理性》紧紧围绕比附在我国古代几千年的法制历程中为什么具有强大的生命力这一主线进行论述，挖掘比附具有强大生命力的深层原因。比附在其源远流长的历史中有其自身存在的合理性，不仅在于这一制度的背后有深厚的思想基础和思维基础的支撑，还在于能够弥补机械地、呆板地缘法裁断带来的弊端.通过比附定罪和比附量刑实现相似案件相似处理以及“刑罚中”的司法目标.从而有利于司法公正的实现。同时应该注意，比附作为一种制度，具有合理性的同时也存在一定的弊端，我国古代通过严格的审转制度和严厉的责任追究制度对比附的适用进行规范和限制，以有效约束司法官的自由裁量权，从而克服比附适用的消极方面的作用和价值，很大限度地发挥其积极方面的价值和作用，使比附成为缘法裁断的有益补充。　　黄春燕，山东平原人。中国人民大学法学博士，山东政法学院副教授、硕士生导师，（政法论丛》杂志责任编辑。主要研究领域为中国法律史、刑法学。在CSSCI来源期刊发表学术论文10余篇。2014—2016年，在中国社会科学院法学研究所博士后流动站从事研究工作，出站报告《古今量刑问题比较研究）经中国社会科学院法学研究所、国际法研究所学术委员会评审，荣获2016年度优秀博士后研究报告。总序
序
摘要
Abstract
导论
第一节研究缘起与研究现状
一、研究缘起
二、研究现状
第二节研究对象与主要内容
一、研究对象
二、主要内容
第三节创新之处
第四节研究方法

第一章比附制度的历史源流
第一节 “比附”词义考证
一、“比”字考证
二、“附”字考证
三、比附的词义
第二节比附的制度渊源
一、先秦时期的“比
二、秦朝的“比
三、汉朝的“比
四、唐宋时期：“举重明轻、举轻明重”和列举式的“比附”
五、明清时期：比附作为法律进一步确定
第三节小结

第二章比附制度的思想渊源
第一节中国古代主流思想家关于法律局限性的认知
一、中国古代主流思想家认识到法律的稳定性与适应性之间的矛盾
二、比附裁断有利于增强古代法律的适用性
第二节中国古代刑罚“中”的思想对比附裁断的影响
一、中国古代非常重视“刑罚中”的思想
二、传统立法模式下比附的适用有利于“刑罚中的实现
第三节中国占代的“经权”思想对比附裁断的影响
一、中国古代的“经权”之道
二、比附裁断是“行权有道
第四节小结

第三章比附的功能
第一节比附定罪
一、“类可推”——比附定罪的合理性
二、“类不可必推”——比附定罪的或然性
三、“察类”——比附定罪可靠性的保证
第二节比附量刑
一、“断罪无正条”与现代“法无明文规定的区别
二、、比附本律加减定刑
三、比附他律定刑或比附他律加减定刑
第三节小结

第四章 “类”的概念：比附的思维基础
第一节 “类”字的古义
一、“类”字考证
二、、“类”的认识是整体恩维的产物
三、作为文化传承载体的汉字对“类”思维的影响
第二节苟子关于“类”的法律思维
一、荀子提出“无法者以类举”的原因
二、“无法者以类举”中“类”之含义
第三节物类、伦类和统类——比附的思维基础
一、秦与汉初：比附的思维基础强调物类
二、西汉中期至魏晋时期：比附的思维基础开始关注伦类和统类
三、隋唐以后：物类、伦类和统类成为比附的思维基础
第四节小结

第五章比附与缘法裁断之间的张力
第一节比附是缘法裁断的有益补充
一、缘法裁断的思想基础与制度规范
二、比附弥补了机械地缘法裁断带来的司法不公正
第二节比附对法律客观性的破坏
一、为了追求量刑的适当，比附有时通过更大的视角捕捉类似性
二、比附的不当适用会造成对法律客观性的破坏
第三节比附生例后二者之间关系的变化
一、比附是“例”形成的技术途径
二、比附生例后比附向缘法裁断的复归
第四节小结

结语
参考文献
后记
内容简介:
　　我国传统法律中的比附制度在其源远流长的历史中有其自身存在的合理性以及特定立法模式下的适应性，《论中国传统法律中比附的合理性》紧紧围绕比附在我国古代几千年的法制历程中为什么具有强大的生命力这一主线进行论述，挖掘比附具有强大生命力的深层原因。比附在其源远流长的历史中有其自身存在的合理性，不仅在于这一制度的背后有深厚的思想基础和思维基础的支撑，还在于能够弥补机械地、呆板地缘法裁断带来的弊端.通过比附定罪和比附量刑实现相似案件相似处理以及“刑罚中”的司法目标.从而有利于司法公正的实现。同时应该注意，比附作为一种制度，具有合理性的同时也存在一定的弊端，我国古代通过严格的审转制度和严厉的责任追究制度对比附的适用进行规范和限制，以有效约束司法官的自由裁量权，从而克服比附适用的消极方面的作用和价值，很大限度地发挥其积极方面的价值和作用，使比附成为缘法裁断的有益补充。
作者简介:
　　黄春燕，山东平原人。中国人民大学法学博士，山东政法学院副教授、硕士生导师，（政法论丛》杂志责任编辑。主要研究领域为中国法律史、刑法学。在CSSCI来源期刊发表学术论文10余篇。2014—2016年，在中国社会科学院法学研究所博士后流动站从事研究工作，出站报告《古今量刑问题比较研究）经中国社会科学院法学研究所、国际法研究所学术委员会评审，荣获2016年度优秀博士后研究报告。
目录:
总序
序
摘要
Abstract
导论
第一节研究缘起与研究现状
一、研究缘起
二、研究现状
第二节研究对象与主要内容
一、研究对象
二、主要内容
第三节创新之处
第四节研究方法

第一章比附制度的历史源流
第一节 “比附”词义考证
一、“比”字考证
二、“附”字考证
三、比附的词义
第二节比附的制度渊源
一、先秦时期的“比
二、秦朝的“比
三、汉朝的“比
四、唐宋时期：“举重明轻、举轻明重”和列举式的“比附”
五、明清时期：比附作为法律进一步确定
第三节小结

第二章比附制度的思想渊源
第一节中国古代主流思想家关于法律局限性的认知
一、中国古代主流思想家认识到法律的稳定性与适应性之间的矛盾
二、比附裁断有利于增强古代法律的适用性
第二节中国古代刑罚“中”的思想对比附裁断的影响
一、中国古代非常重视“刑罚中”的思想
二、传统立法模式下比附的适用有利于“刑罚中的实现
第三节中国占代的“经权”思想对比附裁断的影响
一、中国古代的“经权”之道
二、比附裁断是“行权有道
第四节小结

第三章比附的功能
第一节比附定罪
一、“类可推”——比附定罪的合理性
二、“类不可必推”——比附定罪的或然性
三、“察类”——比附定罪可靠性的保证
第二节比附量刑
一、“断罪无正条”与现代“法无明文规定的区别
二、、比附本律加减定刑
三、比附他律定刑或比附他律加减定刑
第三节小结

第四章 “类”的概念：比附的思维基础
第一节 “类”字的古义
一、“类”字考证
二、、“类”的认识是整体恩维的产物
三、作为文化传承载体的汉字对“类”思维的影响
第二节苟子关于“类”的法律思维
一、荀子提出“无法者以类举”的原因
二、“无法者以类举”中“类”之含义
第三节物类、伦类和统类——比附的思维基础
一、秦与汉初：比附的思维基础强调物类
二、西汉中期至魏晋时期：比附的思维基础开始关注伦类和统类
三、隋唐以后：物类、伦类和统类成为比附的思维基础
第四节小结

第五章比附与缘法裁断之间的张力
第一节比附是缘法裁断的有益补充
一、缘法裁断的思想基础与制度规范
二、比附弥补了机械地缘法裁断带来的司法不公正
第二节比附对法律客观性的破坏
一、为了追求量刑的适当，比附有时通过更大的视角捕捉类似性
二、比附的不当适用会造成对法律客观性的破坏
第三节比附生例后二者之间关系的变化
一、比附是“例”形成的技术途径
二、比附生例后比附向缘法裁断的复归
第四节小结

结语
参考文献
后记