中国死刑适用的民意拟制与导入机制研究

作者: 李立丰著

出版社: 上海三联书店

出版时间: 2020-09

ISBN: 9787542670755

定价: 78.00

分类: 法律

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死刑，是法律问题，更是“政治问题”。目前中国死刑适用面临存而不废，替代措施制度缺位等现实困境。一方面，中国刑罚体系对于死刑存在制度依赖，中国民众对于死刑存在心理依赖；另一方面，因为死刑与“替代刑”的关系不明，死刑缓期执行制度存在先天不足。导致中国死刑适用陷入困境的原因是多重的，除了死刑适用存在精英化的倾向之外，死刑与认罪认罚等刑事程序存在龃龉也是不可否认的现实。在死刑适用无法短期避免的语境下，讨论中国死刑适用的完善，需要对司法审查制度进行批判反思，同时对于网络时代包括网络表达权在内的新兴权利的刑事法规制等配套措施进行完善，以期大限度纠正或影响民意，通过批判借鉴美日等国经验，详细分析“司法独裁”的日本裁判员制度与美国陪审制度等代表性制度解决方案。具体而言，在承认民意的拟制与操纵可能性基础上，大限度完善中国现行刑事司法语境下的民意表达机制，对于死刑适用过程中的七人大合议庭制度进行合理完善。立足实体法视角，讨论民意的司法导入与刑事解释范式改革的积极互动。同时立足程序法视角，完善员额制前提下司法民主化与司法专业化的制度兼容，摸索死刑适用中事实审与法律审分离模式的技术实现路径，进而借由人民陪审员制度改革，为我国包括死刑在内的刑事司法活动提供合法性根据。李立丰，吉林大学法学院教授，刑法学博士，博士研究生导师。2009～2010年，获美国政府USAID资助，赴美国麦克乔治法学院（McGeorge school of Law）就读，并获法学硕士学位。2013～2014年，获国家留学基金委资助，赴日本早稻田大学担任访问学者。当学术沦为职业（代序）
前言

第一章中国死刑适用的现实困境
第一节中国死刑适用的存而不废
一、中国刑罚体系对于死刑的制度依赖
二、中国民众对于死刑的心理依赖
三、中国死刑缓期执行制度的先天不足
第二节死刑替代措施的制度缺位
一、死刑与“替代刑”
二、“终身刑”与死刑废止
三、“终身刑”与刑罚根据
第三节小结

第二章中国死刑适用机制困境的多重归因
第一节中国死刑适用过程中的的精英化倾向
一、中国死刑适用过程中的泛精英化的成因
二、中国死刑适用过程中的泛精英化的表象
三、中国死刑适用过程中的泛精英化的影响
第二节死刑与认罪认罚程序的悖论
一、司法改革语境下中国刑事司法面临的真正根本问题
二、刑事司法“繁简分流”制度改革弊大于利
三、“认罪认罚从宽”应理解为新形势下中国刑事司法的政策重述
第三节小结

第三章中国死刑适用的完善前提
第一节司法审查制度的批判反思
一、在中国语境下讨论司法审查制度的必要性
二、美国司法审查制度的流变
三、美国司法审查的特征及基本适用范式
四、美国联邦最高法院司法审查过程中的“5比4原则
五、美国司法审查制度的存在前提与批判
第二节网络表达权的刑事法规制
一、“网络表达权”的独立权属
二、“网络表达权”的刑法规制
三、“网络表达权”刑法规制的几点建议
第三节小结

第四章破解“司法独裁”的日本经验
第一节 “司法民主”与“司法独裁
一、民主语境下日本的司法独裁
二、司法民主是民主政治的逻辑结论
三、司法民主的可行性
第二节 Et本的裁判员制度评述
一、裁判员制度的适用范围
二、裁判员的选任
三、裁判员裁判的程序
四、死刑的裁判员裁判
第三节青少年死刑与裁判员裁判
一、刑事司法中的青少年保护主义
二、青少年死刑适用的合法性困境
三、裁判员制度下青少年的死刑适用
第四节日本裁判员制度之评价
一、裁判员制度的功利主义考量
二、裁判员制度的不足
三、裁判员的负担与权利保障
四、裁判员制度的配套措施改革
第五节小结

第五章美国死刑适用中的陪审机制评解
第一节美国陪审制度评述
一、美国宪法第六修正案的背景
二、陪审团构成的变迁
三、陪审团解决法律问题权利的废止
四、法庭对于宪法第六修正案的实际废止
第二节美国的死刑适用
一、美国死刑的适用现状
二、美国死刑的适用程序
三、美国死刑中的陪审团
第三节小结

第六章中国死刑适用民意拟制与导入机制批判
第一节中国刑事司法中的民意拟制与导人机制
一、民意的拟制与操纵
二、中国现行刑事司法语境下的民意表达
三、建构重大刑事案件中民意的体制内拟制与导引
第二节中国死刑适用中民意拟制与表达的总体建构思路
一、死刑适用过程中的7人大合议庭制度的应然走向
二、死刑适用过程中的7人大合议庭制度的配套改革
三、死刑适用过程中的7人大合议庭落实的制度
第三节小结

第七章中国死刑适用民意导入的实体法机制例说
第一节民意的司法导入与刑事解释范式改革
一、审判员制度引进与刑法解释论的变化
二、相关解释范式建议
三、裁判员裁判制度背景下的刑法解释论纲
第二节人民陪审员制度改革语境下犯罪故意“要素分析”模式的澄清与适用
一、问题的提出
二、话语的澄清
三、模式的建构
第三节小结

第八章中国死刑适用民意导入的程序法机制概说
第一节人民陪审员制度为中国司法活动提供合法性根据
一、中国司法民主应以人民陪审员制度为表达机制
二、人民陪审制度象征性司法民主机能之合理表达
第二节员额制前提下司法民主化与司法专业化的制度兼容
一、司法专业化语境下人民陪审员的异化倾向
二、司法专业化语境下司法民主的兼容制度设计
第三节死刑适用中事实审与法律审分离模式的技术实现
一、人民陪审员制度的限制性适用
二、人民陪审员进行事实审理的程序设计
第三节小结

第九章结语
参考文献
内容简介:
死刑，是法律问题，更是“政治问题”。目前中国死刑适用面临存而不废，替代措施制度缺位等现实困境。一方面，中国刑罚体系对于死刑存在制度依赖，中国民众对于死刑存在心理依赖；另一方面，因为死刑与“替代刑”的关系不明，死刑缓期执行制度存在先天不足。导致中国死刑适用陷入困境的原因是多重的，除了死刑适用存在精英化的倾向之外，死刑与认罪认罚等刑事程序存在龃龉也是不可否认的现实。在死刑适用无法短期避免的语境下，讨论中国死刑适用的完善，需要对司法审查制度进行批判反思，同时对于网络时代包括网络表达权在内的新兴权利的刑事法规制等配套措施进行完善，以期大限度纠正或影响民意，通过批判借鉴美日等国经验，详细分析“司法独裁”的日本裁判员制度与美国陪审制度等代表性制度解决方案。具体而言，在承认民意的拟制与操纵可能性基础上，大限度完善中国现行刑事司法语境下的民意表达机制，对于死刑适用过程中的七人大合议庭制度进行合理完善。立足实体法视角，讨论民意的司法导入与刑事解释范式改革的积极互动。同时立足程序法视角，完善员额制前提下司法民主化与司法专业化的制度兼容，摸索死刑适用中事实审与法律审分离模式的技术实现路径，进而借由人民陪审员制度改革，为我国包括死刑在内的刑事司法活动提供合法性根据。
作者简介:
李立丰，吉林大学法学院教授，刑法学博士，博士研究生导师。2009～2010年，获美国政府USAID资助，赴美国麦克乔治法学院（McGeorge school of Law）就读，并获法学硕士学位。2013～2014年，获国家留学基金委资助，赴日本早稻田大学担任访问学者。
目录:
当学术沦为职业（代序）
前言

第一章中国死刑适用的现实困境
第一节中国死刑适用的存而不废
一、中国刑罚体系对于死刑的制度依赖
二、中国民众对于死刑的心理依赖
三、中国死刑缓期执行制度的先天不足
第二节死刑替代措施的制度缺位
一、死刑与“替代刑”
二、“终身刑”与死刑废止
三、“终身刑”与刑罚根据
第三节小结

第二章中国死刑适用机制困境的多重归因
第一节中国死刑适用过程中的的精英化倾向
一、中国死刑适用过程中的泛精英化的成因
二、中国死刑适用过程中的泛精英化的表象
三、中国死刑适用过程中的泛精英化的影响
第二节死刑与认罪认罚程序的悖论
一、司法改革语境下中国刑事司法面临的真正根本问题
二、刑事司法“繁简分流”制度改革弊大于利
三、“认罪认罚从宽”应理解为新形势下中国刑事司法的政策重述
第三节小结

第三章中国死刑适用的完善前提
第一节司法审查制度的批判反思
一、在中国语境下讨论司法审查制度的必要性
二、美国司法审查制度的流变
三、美国司法审查的特征及基本适用范式
四、美国联邦最高法院司法审查过程中的“5比4原则
五、美国司法审查制度的存在前提与批判
第二节网络表达权的刑事法规制
一、“网络表达权”的独立权属
二、“网络表达权”的刑法规制
三、“网络表达权”刑法规制的几点建议
第三节小结

第四章破解“司法独裁”的日本经验
第一节 “司法民主”与“司法独裁
一、民主语境下日本的司法独裁
二、司法民主是民主政治的逻辑结论
三、司法民主的可行性
第二节 Et本的裁判员制度评述
一、裁判员制度的适用范围
二、裁判员的选任
三、裁判员裁判的程序
四、死刑的裁判员裁判
第三节青少年死刑与裁判员裁判
一、刑事司法中的青少年保护主义
二、青少年死刑适用的合法性困境
三、裁判员制度下青少年的死刑适用
第四节日本裁判员制度之评价
一、裁判员制度的功利主义考量
二、裁判员制度的不足
三、裁判员的负担与权利保障
四、裁判员制度的配套措施改革
第五节小结

第五章美国死刑适用中的陪审机制评解
第一节美国陪审制度评述
一、美国宪法第六修正案的背景
二、陪审团构成的变迁
三、陪审团解决法律问题权利的废止
四、法庭对于宪法第六修正案的实际废止
第二节美国的死刑适用
一、美国死刑的适用现状
二、美国死刑的适用程序
三、美国死刑中的陪审团
第三节小结

第六章中国死刑适用民意拟制与导入机制批判
第一节中国刑事司法中的民意拟制与导人机制
一、民意的拟制与操纵
二、中国现行刑事司法语境下的民意表达
三、建构重大刑事案件中民意的体制内拟制与导引
第二节中国死刑适用中民意拟制与表达的总体建构思路
一、死刑适用过程中的7人大合议庭制度的应然走向
二、死刑适用过程中的7人大合议庭制度的配套改革
三、死刑适用过程中的7人大合议庭落实的制度
第三节小结

第七章中国死刑适用民意导入的实体法机制例说
第一节民意的司法导入与刑事解释范式改革
一、审判员制度引进与刑法解释论的变化
二、相关解释范式建议
三、裁判员裁判制度背景下的刑法解释论纲
第二节人民陪审员制度改革语境下犯罪故意“要素分析”模式的澄清与适用
一、问题的提出
二、话语的澄清
三、模式的建构
第三节小结

第八章中国死刑适用民意导入的程序法机制概说
第一节人民陪审员制度为中国司法活动提供合法性根据
一、中国司法民主应以人民陪审员制度为表达机制
二、人民陪审制度象征性司法民主机能之合理表达
第二节员额制前提下司法民主化与司法专业化的制度兼容
一、司法专业化语境下人民陪审员的异化倾向
二、司法专业化语境下司法民主的兼容制度设计
第三节死刑适用中事实审与法律审分离模式的技术实现
一、人民陪审员制度的限制性适用
二、人民陪审员进行事实审理的程序设计
第三节小结

第九章结语
参考文献