实质法治：寻求行政判决的合法性

作者: 何海波著

出版社: 法律出版社

出版时间: 2009-10

版次: 1

ISBN: 9787511800282

定价: 48.00

装帧: 平装

开本: 16开

纸张: 胶版纸

页数: 432页

字数: 389千字

正文语种: 简体中文

分类: 法律

《实质法治：寻求行政判决的合法性》立足于中国当代行政法的背景，对形式法治和实质法治做了系统、深入的阐述，在论证上具有浓厚的法理学色彩。这有助于深化行政法学基础理论，也足以与法理学和其他部门法展开对话。书中对司法运作现实的描述，特别是行政诉讼撤诉和请示、行政诉讼受案范围的扩展和正当程序原则的运用，以及公众意见对司法判决的影响，也是比较难得的法社会学研究作品。书中对问题的讨论，大处着眼、小处入手，将宏大叙述转化为具体个案的深入深讨，加上作者流畅而富有激情的文字，使全书可读性较强。何海波，1971年生，浙江天台人，北京大学法学博士，现为清华大学法学院副教授。曾在家乡司法局从事普法，兼做律师（1992-96年），曾任教于国家行政学院法学部（2001-05年）；曾经就读于英国杜伦大学（universityofDurham，2003-04年），访学于耶鲁大学法学院中国法中心（2007-08年）。主要研究方向为行政法，旁涉宪法和法理。发表论文二十余篇，参编教材数种，出版有《法治的脚步声：中国行政法大事记1978-2004》、《司法审查的合法性基础：英国话题》。导言
一问题和进路：行政判决的合法性
二分析框架：形式法治与实质法治
三结构安排和概念辨析

第一章形式法治的建构逻辑
第一节行政法治的基本信条
一有法可依、职权法定
二有法必依、唯法是从
三违法必究、依法解决
第二节我国形式法治的运作体制
一我国现行的立法体制
二我国现行的法律解释体制
三我国现行的法律监督体制
第三节形式法治下的“法”概念
一“法”概念在当代中国的演变
二为什么“法律是制定出来的”?
三“哪个级别的规定才叫法?”
四为什么国务院“通知”不是法?
结语：形式法治的成就和局限

第二章法治理想下的司法困境
第一节行政诉讼撤诉考
一撤诉审查制度与现实的落差
二原告、被告与法院的博弈
三在上级法院与地方政府之间
四行政诉讼的“协调转向”
五小结
第二节行政诉讼请示考
一应当请示的情形
二请示，还是不请示
三逐级请示与层层截留
四最高法院对请示的处理
五小结
结语：呼吁一个独立、权威的司法

第三章司法能动主义的暗流
第一节扩张的行政诉讼受案范围
一“98条”符合立法原意吗?
二“98条”以前的个别扩张
三学界的推动和支持
四法官的行动逻辑
五小结
第二节晨光初现的正当程序原则
一“法定程序”及其初步实践
二田永案件中一笔带过的程序论据
三刘燕文案件中的激烈争辩
四“正当程序”写入判决书
五正当程序原则的未来
六小结
结语：对实质法治的诘问

第四章实质法治下的法与合法性
第一节作为合法性命题的法
一司法判决所适用的法
二合法性命题的情境性和可争性
三自然法、“实际的法”和软法
第二节建立统一的合法性概念
一合法性之外的合理性?
二合法性之上的合宪性?
三法律效果与社会效果的统一?
第三节重构合法性审查的根据
一现有合法性审查根据的混乱
二中国法官的偏好与外国法律的归纳
三司法审查根据的重构
四行政行为合法要件的内容
五结论
第四节法律的孪生概念“权利”：一个附论
一作为起诉条件的“合法权益”
二“特权”、“反射利益”和宪法权利
三权利是值得法律认可和保护的利益

第五章作为论据的法律渊源
第一节重新探讨法律渊源的性质
一法律渊源作为“依据”的缺陷
二法律渊源性质的重新探讨
三作为论据的法律渊源
第二节行政法的成文法源
一宪法的司法适用
二国际条约、公约的适用方式
三法律解释文件
四其他规范性文件
五与制定法有关的背景材料
第三节行政法的一般原则
一法律原则的性质
二行政法一般原则举要
三行政法原则的运用：以田永案件为例
第四节行政法的其他渊源
一先例、惯例和习惯
二学说、政策与道德
三比较法
结语：法律渊源论证的不确定性

第六章作为方法的价值衡量
第一节价值衡量的实践运用：以举证责任分配为例
一“依法认定”的困窘
二寻求举证责任分配规则的努力
三价值衡量的运用：兼评沈岿博士的“个性化研究”
四价值衡量方法的再次运用：兼评“桑本谦公式”
五小结
第二节正当程序原则的正当性
一“正当程序”有法律根据吗?
二程序公正的效益和成本
三法律的形式价值和实质价值
第三节价值衡量的一般原理
一价值衡量的适用场合
二法治的实质价值和形式价值
三价值权衡与“底线公正”
结语：价值衡量的价值与危机

第七章作为策略的司法尊让
第一节行政裁量：来自温斯伯里原则的告诫
一温斯伯里不合理性原则的诞生
二从理性原则到比例原则的历程
三理性原则与比例原则的区别：史密斯案的检验
四小结
第二节事实认定：环球照相公司案件的启示
一环球照相公司案件基本案情
二“实质性证据”标准：法院与行政机构
三“全面考虑案件记录”：行政机构与审查官
四“在罕见情况下”：最高法院与上诉法院
五小结
结语：司法尊让的限度

第八章作为合法性基础的法律共识
第一节从独自到共识
一从法律解释到法律议论
二通过共识获得合法
三中国的困惑
第二节法律共同体及其共识
一法律共同体的范围
二法律共同体的结构
三法律共同体的意见
第三节公众意见与司法判决
一研究方法与材料
二公众关注的案件
三公众的了解和表达
四公众意见的效果
五小结
第四节法律的阳光广场
一司法过程的公众参与
二判决理由回应公共议论

结语：不只是一个法治的乌托邦
结论
一重申司法判决的合法性命题
二寻求司法判决的实质合法性
三实质法治的针对性和普适性
附录：本书作者与本书主题相关的著作
后记
内容简介:
《实质法治：寻求行政判决的合法性》立足于中国当代行政法的背景，对形式法治和实质法治做了系统、深入的阐述，在论证上具有浓厚的法理学色彩。这有助于深化行政法学基础理论，也足以与法理学和其他部门法展开对话。书中对司法运作现实的描述，特别是行政诉讼撤诉和请示、行政诉讼受案范围的扩展和正当程序原则的运用，以及公众意见对司法判决的影响，也是比较难得的法社会学研究作品。书中对问题的讨论，大处着眼、小处入手，将宏大叙述转化为具体个案的深入深讨，加上作者流畅而富有激情的文字，使全书可读性较强。
作者简介:
何海波，1971年生，浙江天台人，北京大学法学博士，现为清华大学法学院副教授。曾在家乡司法局从事普法，兼做律师（1992-96年），曾任教于国家行政学院法学部（2001-05年）；曾经就读于英国杜伦大学（universityofDurham，2003-04年），访学于耶鲁大学法学院中国法中心（2007-08年）。主要研究方向为行政法，旁涉宪法和法理。发表论文二十余篇，参编教材数种，出版有《法治的脚步声：中国行政法大事记1978-2004》、《司法审查的合法性基础：英国话题》。
目录:
导言
一问题和进路：行政判决的合法性
二分析框架：形式法治与实质法治
三结构安排和概念辨析

第一章形式法治的建构逻辑
第一节行政法治的基本信条
一有法可依、职权法定
二有法必依、唯法是从
三违法必究、依法解决
第二节我国形式法治的运作体制
一我国现行的立法体制
二我国现行的法律解释体制
三我国现行的法律监督体制
第三节形式法治下的“法”概念
一“法”概念在当代中国的演变
二为什么“法律是制定出来的”?
三“哪个级别的规定才叫法?”
四为什么国务院“通知”不是法?
结语：形式法治的成就和局限

第二章法治理想下的司法困境
第一节行政诉讼撤诉考
一撤诉审查制度与现实的落差
二原告、被告与法院的博弈
三在上级法院与地方政府之间
四行政诉讼的“协调转向”
五小结
第二节行政诉讼请示考
一应当请示的情形
二请示，还是不请示
三逐级请示与层层截留
四最高法院对请示的处理
五小结
结语：呼吁一个独立、权威的司法

第三章司法能动主义的暗流
第一节扩张的行政诉讼受案范围
一“98条”符合立法原意吗?
二“98条”以前的个别扩张
三学界的推动和支持
四法官的行动逻辑
五小结
第二节晨光初现的正当程序原则
一“法定程序”及其初步实践
二田永案件中一笔带过的程序论据
三刘燕文案件中的激烈争辩
四“正当程序”写入判决书
五正当程序原则的未来
六小结
结语：对实质法治的诘问

第四章实质法治下的法与合法性
第一节作为合法性命题的法
一司法判决所适用的法
二合法性命题的情境性和可争性
三自然法、“实际的法”和软法
第二节建立统一的合法性概念
一合法性之外的合理性?
二合法性之上的合宪性?
三法律效果与社会效果的统一?
第三节重构合法性审查的根据
一现有合法性审查根据的混乱
二中国法官的偏好与外国法律的归纳
三司法审查根据的重构
四行政行为合法要件的内容
五结论
第四节法律的孪生概念“权利”：一个附论
一作为起诉条件的“合法权益”
二“特权”、“反射利益”和宪法权利
三权利是值得法律认可和保护的利益

第五章作为论据的法律渊源
第一节重新探讨法律渊源的性质
一法律渊源作为“依据”的缺陷
二法律渊源性质的重新探讨
三作为论据的法律渊源
第二节行政法的成文法源
一宪法的司法适用
二国际条约、公约的适用方式
三法律解释文件
四其他规范性文件
五与制定法有关的背景材料
第三节行政法的一般原则
一法律原则的性质
二行政法一般原则举要
三行政法原则的运用：以田永案件为例
第四节行政法的其他渊源
一先例、惯例和习惯
二学说、政策与道德
三比较法
结语：法律渊源论证的不确定性

第六章作为方法的价值衡量
第一节价值衡量的实践运用：以举证责任分配为例
一“依法认定”的困窘
二寻求举证责任分配规则的努力
三价值衡量的运用：兼评沈岿博士的“个性化研究”
四价值衡量方法的再次运用：兼评“桑本谦公式”
五小结
第二节正当程序原则的正当性
一“正当程序”有法律根据吗?
二程序公正的效益和成本
三法律的形式价值和实质价值
第三节价值衡量的一般原理
一价值衡量的适用场合
二法治的实质价值和形式价值
三价值权衡与“底线公正”
结语：价值衡量的价值与危机

第七章作为策略的司法尊让
第一节行政裁量：来自温斯伯里原则的告诫
一温斯伯里不合理性原则的诞生
二从理性原则到比例原则的历程
三理性原则与比例原则的区别：史密斯案的检验
四小结
第二节事实认定：环球照相公司案件的启示
一环球照相公司案件基本案情
二“实质性证据”标准：法院与行政机构
三“全面考虑案件记录”：行政机构与审查官
四“在罕见情况下”：最高法院与上诉法院
五小结
结语：司法尊让的限度

第八章作为合法性基础的法律共识
第一节从独自到共识
一从法律解释到法律议论
二通过共识获得合法
三中国的困惑
第二节法律共同体及其共识
一法律共同体的范围
二法律共同体的结构
三法律共同体的意见
第三节公众意见与司法判决
一研究方法与材料
二公众关注的案件
三公众的了解和表达
四公众意见的效果
五小结
第四节法律的阳光广场
一司法过程的公众参与
二判决理由回应公共议论

结语：不只是一个法治的乌托邦
结论
一重申司法判决的合法性命题
二寻求司法判决的实质合法性
三实质法治的针对性和普适性
附录：本书作者与本书主题相关的著作
后记

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